高通放棄并購恩智浦 對自己和中國是雙贏的妥協(xié)

也許高通高管自始至終更關(guān)心的都不是成功并購恩智浦。圖為2018年2月26日在西班牙巴塞羅那世界移動通信大會上拍攝的美國高通公司5G無人駕駛概念車。

劉旭/同濟大學(xué)法學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)與競爭法研究中心研究員

2018年7月26日北京時間12點（美國東部夏令時間7月25日24點），倍受國際矚目的美國半導(dǎo)體行業(yè)巨頭高通并購汽車芯片業(yè)領(lǐng)先企業(yè)荷蘭恩智浦一案，最終以高通放棄并購而告終。理由是，在經(jīng)歷20個月的審查后，中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)沒有像其他8個國家和地區(qū)的主管機構(gòu)一樣批準(zhǔn)該項并購。一時間，國內(nèi)外媒體對這一新聞做出了不同解讀，不乏有觀點認(rèn)為這將是對高通的一大打擊，甚至認(rèn)為高通公司成了貿(mào)易糾紛的犧牲品，盡管無論是高通公司高管，還是美國聯(lián)邦政府官員或者以推特治國聞名的美國總統(tǒng)特朗普都未發(fā)出這樣的評論。

一、無獨有偶

首先，應(yīng)當(dāng)說明的是，半導(dǎo)體巨頭間的并購一直是非常難以通過各國競爭政策審查的。早在高通放棄收購恩智浦之前，就有過先例。

2013年9月，全球最大的半導(dǎo)體企業(yè)美國應(yīng)用材料（Applied Materials）與第四大半導(dǎo)體企業(yè)東京威力科創(chuàng)（Tokyo

Electron）決議合并，雖然得到包括德國聯(lián)邦卡特爾局在內(nèi)的多國批準(zhǔn)，最終仍在2015年4月因為美國司法部的擔(dān)憂而放棄。后者擔(dān)心這項并購會催生一個超級設(shè)備供應(yīng)商，影響下游芯片商。對該并購案提出反對意見的企業(yè)除了英特爾、三星、ARM，還包括高通在內(nèi)。

雖然，在2015年，當(dāng)時對企業(yè)并購、合營新設(shè)與企業(yè)控制權(quán)變更等經(jīng)營者集中行為進行反壟斷調(diào)查的中國商務(wù)部并未披露應(yīng)用材料放棄并購東京威力科創(chuàng)并撤回相關(guān)申報的信息，但是在2016年10月17日，商務(wù)部反壟斷局官方網(wǎng)站在《反壟斷法》生效8年后破天荒地首次披露了一則當(dāng)事人放棄并購、撤回經(jīng)營者集中申報的公告：“（2016年）10月5日，泛林半導(dǎo)體設(shè)備公司（Lam

Research）宣布放棄收購科天公司（KLA-Tencor），并于10月8日向商務(wù)部申請撤回經(jīng)營者集中申報�！笔聦嵣�，直接導(dǎo)致該項半導(dǎo)體行業(yè)大型并購折戟沉沙的仍舊是美國司法部的態(tài)度。

有趣的是，恰恰是在半導(dǎo)體行業(yè)大型并購先后夭折了兩回后，2016年10月27日，高通選擇“迎難而上”，正式宣布將按470億美元的企業(yè)價值收購恩智浦。

另外，之所以并購企業(yè)選擇撤回反壟斷申報，還有來自于并購雙方的其他利益考量。例如全球第二大廣告公司美國宏盟集團和第三大廣告公司法國陽獅集團在2014年5月宣布放棄350億美元的合并方案。

根據(jù)中國商務(wù)部反壟斷局官方網(wǎng)站披露，2014年2月28日，時任商務(wù)部反壟斷局局長尚明會見了宏盟集團亞太區(qū)主席杜孟（Serge

Dumont）一行，雙方就反壟斷執(zhí)法問題交換了意見。由于執(zhí)法透明度有限，至今外界并不清楚雙方交換了哪些意見，也無從了解宏盟何時正式向商務(wù)部反壟斷局提出了經(jīng)營者集中反壟斷審查申報材料，何時被立案，又何時撤回申請。但國內(nèi)媒體轉(zhuǎn)發(fā)的一則路透社報道提到：“監(jiān)管批準(zhǔn)上的困難也是阻礙之一，特別是中國方面。知情人士還稱，雙方CEO之間的關(guān)系也不甚融洽，他們在總部選址和高層職位人選等問題上爭執(zhí)不下，但爭議最大的還是首席財務(wù)官的人選問題�！庇纱丝梢�，中國商務(wù)部反壟斷局審查結(jié)果遲遲未做出，只是影響該并購走向的一個因素，并購雙方高管作為“代理人”同樣可以對并購走向產(chǎn)生決定性影響。

綜上，不難發(fā)現(xiàn)，無論是否無懼在各國監(jiān)管部門遇阻也要“迎難而上”地并購恩智浦，還是最終決定放棄并購，都是高通高管在開啟這項并購前就已經(jīng)想清楚的選項。

二、妥協(xié)雙贏

在高通宣布放棄并購恩智浦前后，中國外交部、商務(wù)部先后多次接被記者問及該項并購案是否與中美貿(mào)易糾紛有關(guān)。但倘若仔細(xì)復(fù)盤，不難發(fā)現(xiàn)，高通選擇放棄并購，對自身和中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)而言是雙贏的妥協(xié)。

首先，高通并購恩智浦“被卷入”中美糾紛可能是個“意外”。

今年4月19日，商務(wù)部召開例行發(fā)布會，商務(wù)部發(fā)言人高峰表示：正在審查高通和恩智浦并購案，高通和恩智浦并購可能對市場產(chǎn)生負(fù)面影響，高通將在撤回原先的并購申請后重新提交申請。而根據(jù)媒體報道，4月17日是高通收購恩智浦案在華接受反壟斷審查的最后期限，這也就意味著，此前該案已經(jīng)經(jīng)歷過30個自然日的初步審查，90個自然日的進一步審查和60個自然日的延長審查�？紤]到以往商務(wù)部反壟斷局還有在立案后請當(dāng)事人補充資料的情況，因此該案最初被商務(wù)部反壟斷局立案應(yīng)該至少是在2017年10月13日（周五）以前。隨后，2017年11月間美國總統(tǒng)特朗普訪華，見證了高通與OPPO和vivo以及高通投資的小米三家中國手機制造商簽署金額高達(dá)120億美元非約束性采購意向備忘錄。

即便是對高通涉嫌限制競爭行為展開一系列調(diào)查的歐盟委員會，也是在2018年1月24日對高通開出約12億美元的罰單前，先于1月18日附條件批準(zhǔn)了高通的并購。

但也許是商務(wù)部反壟斷局將要并入國家工商總局而后者將被撤銷后重組為國家市場監(jiān)督管理總局的預(yù)期影響了商務(wù)部對高通并購恩智浦案的審查節(jié)奏。常常對歐盟競爭法實踐蕭規(guī)曹隨的商務(wù)部反壟斷局，在2018年1月18日至4月10日期間，似乎更傾向于讓重組后的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)來最終做出審查決定，尤其是在該案可能影響深遠(yuǎn)，并受到國內(nèi)外半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)和投資者普遍關(guān)注的情況下。此外，暫不對高通并購恩智浦案做出最終決定，將使商務(wù)部反壟斷局執(zhí)法人員在并入重組后的國家市場監(jiān)督管理總局后維持原有的建制，避免被可能的內(nèi)部機構(gòu)改組打散，失去在新機構(gòu)的話語權(quán)。

“出人意料”的是，恰恰是在今年2月前后，中美貿(mào)易關(guān)系出現(xiàn)緊張態(tài)勢。這客觀上難免影響到高通并購恩智浦案反壟斷審查的外部氛圍，為該案審查帶來了巨大的輿論關(guān)注和不確定性。無論是批準(zhǔn)、附條件批準(zhǔn)，還是禁止并購，都將面臨媒體和輿論的過度解讀。

其次，高通并購恩智浦案對特朗普而言并非合適的談判籌碼。

誠然，高通在過去幾十年來都保持著對美國聯(lián)邦政府的強大游說能力和投入，但是，高通并購恩智浦涉及的僅是440億美元的交易，且即便交易成功，也還面臨整合的考驗與市場的反復(fù)檢驗。對面臨中期選舉大考的特朗普和美國共和黨人而言，440億美元的交易額顯然無法與中美之間2017年的5836.97億美元貿(mào)易額和中國對美國2758.12億美元的貿(mào)易順差相提并論。此外，中興公司在今年被美國追加處罰前市值約1200億元人民幣，與被估值440億美元的恩智浦無論在市值，還是在全球半導(dǎo)體行業(yè)的市場地位上，也都難以對標(biāo)。特朗普政府沒有必要為了請中國“特別關(guān)照”一家私營企業(yè)的并購案而在對中國公司的依法處罰上做出讓步，以至于招來美國聯(lián)邦議會參眾兩院和媒體的質(zhì)疑，影響今年秋季舉行的聯(lián)邦議會中期選舉，以及特朗普在共和黨黨內(nèi)相關(guān)初選中的人事布局。

相比之下，高通放棄并購恩智浦可以讓中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)最大限度地避免爭議。

在中美貿(mào)易關(guān)系漸趨緊張的背景下，既然無論中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)是否批準(zhǔn)高通并購恩智浦都可能面臨輿論廣泛而深入的關(guān)注，那么高通放棄并購計劃，對中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)而言是“最友好”的選項。因為這樣一來，有過近十年經(jīng)營者集中反壟斷審查實踐經(jīng)驗的中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)，在至少審查了9個月后，既不需要向公眾透露其批準(zhǔn)該并購的理由，也不需要論證其為什么禁止該并購的理由，更不需要因此而面臨可能的行政復(fù)議和曠日持久的行政訴訟了，盡管這兩項“維權(quán)措施”在過去10年中從沒有被任何企業(yè)采用過。

更有趣的是：因為中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)并沒有通過禁止該項并購來徹底粉碎高通并購恩智浦成功的可能性，更沒有向外界詳細(xì)公布和論證其對該項并購的擔(dān)憂到底包括哪些，為什么高通提出的附條件批準(zhǔn)建議不能消除中國反壟斷執(zhí)法者的這些顧慮，所以在一段時間后，例如支持特朗普的共和黨人贏得中期選舉，或者在中美貿(mào)易關(guān)系走向平穩(wěn)后，不排除高通再度向中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)提出經(jīng)營者集中反壟斷審查申報。屆時，外界很難判斷：哪些關(guān)注是中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在2017年10月到2018年7月期間曾經(jīng)有的，其中又有哪一些因為市場發(fā)展而消除，哪一些因為高通提出了附條件批準(zhǔn)的新建議而消除，以至于中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)又可以批準(zhǔn)這項并購了。

三、如意算盤

不過，真正的情節(jié)也許是：高通高管自始至終更關(guān)心的都不是成功并購恩智浦。

從2008年8月1日到2018年4月10日正式整合進國家市場監(jiān)督管理總局之前，商務(wù)部反壟斷局多次在大型跨國并購中扮演著“守門員”的角色，成為這些跨國并購在全球面臨的最后一位競爭政策“考官”。

例如，德國跨產(chǎn)業(yè)集團拜耳公司收購美國生物技術(shù)公司孟山都案，由申報方于2016年12月5日向商務(wù)部提交經(jīng)營者集中反壟斷申報，在歷經(jīng)前后15個半月的多次撤回和重新申報之后，于2018年3月13日才附條件獲批。

遭遇中國商務(wù)部超過常規(guī)的180個自然日、三階段審查的案件并不鮮見，例如：

西部數(shù)據(jù)收購日立存儲，從2011年4月2日提交申報到2012年3月2日附條件獲批，經(jīng)歷了11個月的反壟斷審查；嘉能可收購斯特拉塔，從2012年4月1日提交申報到2013年4月16日附條件獲批，經(jīng)歷了12個半月的反壟斷審查；聯(lián)發(fā)科技吸收合并開曼晨星，從2012年7月6日提交申報，到2013年8月27日附條件獲批，經(jīng)歷了近13個半月的反壟斷審查。

國家市場監(jiān)督管理總局在北京時間2018年7月27日8點整（美國東部夏令時間7月26日20點整）

發(fā)布的公告中稱：“審查過程中，市場監(jiān)管總局與高通公司始終保持了良好溝通，對高通公司的積極配合予以贊賞�！钡�是，在如此始終保持令執(zhí)法機構(gòu)贊賞的良好溝通與積極配合9個半月后，高通寧愿犧牲20億美元分手費，也要放棄這份持續(xù)了大約20個月的“真愛”。這顯然比前述歷經(jīng)“超長審查”的“婚姻”要耐人尋味得多。

高通選擇在7月25日美國股市開盤后公布2018財年第三季度財報的同時宣布放棄收購恩智浦，顯然是希望通過亮麗財務(wù)數(shù)據(jù)帶來的利多信號，對沖放棄并購這一利空因素。而且中國國家市場監(jiān)督管理總局在美國東部夏令時間26日20點整才發(fā)布相關(guān)公告，客觀上也有利于投資者充分權(quán)衡這些利多、利空因素。甚至此前早在7月19日高通CEO向?qū)ν庑�布�?月25日作為收購案等待獲批的最后期限后，國家市場監(jiān)督管理總局也沒有做出任何回應(yīng)，意在最大限度避免影響投資者的判斷�？梢姡�在累計延長了30次對恩智浦的收購要約后，主動選擇一個對自己更有利的時間節(jié)點宣布放棄并購計劃，顯然是高通深思熟慮很久的明智之舉。

更重要的是，在宣布放棄并購的同時，高通高管還宣布了300億美元的股票回購計劃。倘若算上賠給恩智浦的20億美元分手費、高通年初已經(jīng)被歐盟委員會處罰的大約12.3億美元、可能即將再度因濫用市場支配地位而被歐盟委員會處罰的最高23億美元罰款、高通應(yīng)對美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會的反托拉斯訴訟和蘋果在中國和美國法院分別提起的超過10億美元的索賠訴訟，以及韓國和我國臺灣地區(qū)先后各自對高通開出的大約8億美元罰款，高通的大約400億美元現(xiàn)金儲備可能將所剩無幾。

換言之，在罰單接到手軟的不利條件下仍堅持收購恩智浦，對高通的大股東和高管而言都不如選擇回購自己的股票更劃算。回購自己的股票一方面可以推高股價，讓大股東和高通高管都直接受益，另一方面可以更好地防范再次出現(xiàn)被惡意收購的情況，例如今年初最終被特朗普叫停的美國半導(dǎo)體公司博通對高通的敵意收購。

非常值得一提的是，高通付給恩智浦的20億美元既不算多，也很值得。

一方面，高通2016年10月給恩智浦的收購報價為380億美元，但因博通惡意并購高通，使得高通對恩智浦的報價不得不增加60億美元，達(dá)到440億美元。但是，考慮到：（1）各國無人駕駛政策的形成還需要一個很漫長的過程，（2）更適合物聯(lián)網(wǎng)的5G獨立組網(wǎng)需要一定時間普及，（3）各大芯片廠家紛紛布局物聯(lián)網(wǎng)芯片和智能汽車芯片，價格競爭激烈，而為在2015年11月底收購飛思卡爾而提高對后者估值的恩智浦已經(jīng)剝離了兩者重疊的業(yè)務(wù)，在其所參與的市場領(lǐng)域又都不具有市場支配地位，——最終高通掏空近乎所有現(xiàn)金儲備并購到的恩智浦可能并不值440億美元，甚至不值380億美元的最初報價。

所以，用20億美元分手費換來一個“更理性的估值”，對高通同樣是明智之舉。類似地，2009年我國商務(wù)部禁止可口可樂收購匯源果汁前，匯源果汁也曾涉嫌通過非理性的盲目擴張來提高自己的估值。在當(dāng)時美國發(fā)生金融危機的背景下，巴菲特投資的可口可樂放棄現(xiàn)金與估值偏高的匯源，顯然是明智之舉。

另一方面，自2016年10月高通宣布對恩智浦的并購，一直到2018年7月25日宣布放棄并購，這期間也恰恰是由歐洲、中國、日本、韓國和美國相關(guān)組織發(fā)起的第三代合作伙伴計劃（3GPP）確定一系列5G國際通訊技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)鍵期。在這一過程中，通過并購恩智浦、與中國的大唐電信結(jié)盟，高通鞏固了其在5G技術(shù)領(lǐng)域中的主導(dǎo)地位，可以確保其在5G商用后維持較高的專利授權(quán)許可費定價權(quán)。預(yù)計高通未來從相關(guān)專利授權(quán)中獲得的收益，足以覆蓋其付給給恩智浦的20億美元分手費和前期為并購而投入的成本。

由此可見，相比花費440億美元并購恩智浦但未必能夠在短時間內(nèi)見到收效，借助恩智浦和其合作伙伴的合理預(yù)期來維持自身在5G標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計中的絕對話語權(quán)和5G技術(shù)授權(quán)中的定價權(quán)，對高通來講是更合算且更迫在眉睫的事情。

四、黃雀在后

不容忽視的是，在博通意欲收購高通時，高通共同創(chuàng)始人艾文?雅各布（Irwin

M. Jacobs，1933—）的兒子，高通原執(zhí)行董事長、首席執(zhí)行官保羅?雅各布（Paul E.

Jacobs）表示，要募集資金收購高通，使其私有化。2018年3月16日，高通發(fā)布聲明表示，保羅?雅各布不會再在2018年3月23日舉行的股東年會上被提名為高通董事長，并離開了高通董事會。

至2018年6月，有報道稱，保羅?雅各布正與高通公司另外兩位前高管創(chuàng)辦一家新公司XCOM，XCOM的創(chuàng)辦不會影響雅各布準(zhǔn)備私有化高通的計劃。稍早前的4月，雅各布接洽多家投資機構(gòu)，尋求融資買下高通，以實現(xiàn)企業(yè)的私有化。消息人士透露，雅各布私有化高通的努力仍在進行當(dāng)中，但因為仍在等待中國政府是否批準(zhǔn)高通并購恩智浦，因此相關(guān)進程有所放緩。

如今，高通并購恩智浦以20億美元分手費告終，可以為保羅?雅各布和其他高通前高管聯(lián)合投資機構(gòu)對高通進行私有化減少20億美元的成本，而且300億美元的回購計劃也可以為私有化提供一個相對穩(wěn)定的估值參照�？紤]到前述高通前高管離職的時間節(jié)點，不排除最初高通高管在宣布并購恩智浦之時，就已經(jīng)規(guī)劃好了“知難而退”的選項，以便既可以贏得5G技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)制定的主導(dǎo)權(quán)，又可以為高通私有化提供更好條件。

如果上述推理成立，那么無論是中美貿(mào)易糾紛，還是中國商務(wù)部沒能像對待拜耳收購孟山都那樣，在歐盟附條件批準(zhǔn)后也及時附條件批準(zhǔn)高通并購恩智浦，都很可能是高通高管層借以放棄并購恩智浦的掩護罷了。不久的將來，在高通私有化的路徑真正明朗起來后，這樣推理也許便能夠得到證明。